En gåva berättigar till det årliga undantaget för gåvoskatt (14 000 dollar för 2014) endast om överlåtelsen avser ett nuvarande intresse i egendomen. Ett nuvarande intresse definieras som en obegränsad rätt till omedelbar användning, innehav eller åtnjutande av egendomen eller inkomsten från den. Detta krav på nuvarande intresse förhindrar ofta att en gåva till en trust kvalificerar sig för det årliga undantaget från gåvoskatt om trusten ackumulerar inkomster och skjuter upp utdelningen av kapitalet.
Ett favoritverktyg för praktiker är Crummey-trusten. Den uppfyller kravet på nuvarande intresse samtidigt som den gör det möjligt för givaren att undvika kravet i Sec. 2503(c)-trusten att all inkomst och allt kapital ska delas ut till förmånstagaren vid 21 års ålder och kravet i Sec. 2503(b)-trusten att all inkomst ska delas ut för närvarande. Den har fått sitt namn efter ett beslut från 1968 av Ninth Circuit Court of Appeals som senare accepterades av IRS i Rev. Rul. 73-405 (Crummey, 397 F.2d 82 (9th Cir. 1968)).
I den typiska Crummey-trusten åtföljs ett periodiskt bidrag av tillgångar till trusten av en omedelbar uttagsrätt som ger förmånstagaren rätt att ta ut bidraget under en begränsad tid. Donatorn förväntar sig dock att befogenheten att ta ut pengar inte kommer att utövas (även om det inte bör finnas något uttryckligt avtal om detta). Mottagarens begränsade uttagsrätt (en Crummey-befogenhet) gör att gåvan till trusten är en gåva av ett nuvarande intresse som kan skyddas av det årliga undantaget från gåvoskatt. Det är förekomsten av en laglig rättighet, inte sannolikheten att den utövas, som är den avgörande faktorn.
I Letter Ruling 199912016 tog IRS hänsyn till fyra faktorer för att avgöra om en förmånstagares rätt till uttag (Crummey) kvalificerade gåvor till en trust som gåvor med nuvarande intressen:
- Trusten är skyldig att ge förmånstagaren ett rimligt varsel för att utöva ångerrätten;
- Förmånstagaren ges tillräckligt med tid efter varslet för att utöva ångerrätten;
- När förmånstagaren utövar sin ångerrätt har han eller hon omedelbar och obegränsad rätt till ett belopp som är lika stort som det belopp som bidragits till trusten; och
- Det finns ingen överenskommelse eller avtal, uttryckligt eller underförstått, om att ångerrätten inte kommer att utövas.
Återtagningsrätt
Trustens förmånstagare måste få ett faktiskt meddelande om återtagningsrätten tillsammans med en rimlig period för att utöva den, vilket i allmänhet anses vara 30 dagar eller längre. IRS har privat beslutat att utan ett aktuellt meddelande om att en gåva överförs till trusten är det inte möjligt för en gåvomottagare att få den verkliga och omedelbara nyttan av gåvan (Technical Advice Memorandum 9532001). Författarna rekommenderar att underrättelsen är skriftlig; dessutom bör en skriftlig bekräftelse tas emot från mottagaren eller mottagarens representant. Trustinstrumentet kan begränsa uttagsrätten till beloppet för det årliga undantaget från gåvoskatt eller det verkliga marknadsvärdet av den egendom som bidragit till trusten, beroende på vilket belopp som är lägst.
Skatteverket har länge varit bekymrat över trustarrangemang som ger enskilda personer Crummey-uttagsrättigheter men inga andra ekonomiska intressen i trustens inkomster eller kapital (ibland kallade ”nakna” Crummey-befogenheter). IRS anser att mottagarna av en Crummey-trust måste ha ett faktiskt ekonomiskt intresse i trustegendomen för att kravet på nuvarande intresse ska vara uppfyllt (Letter Ruling 9045002). Med andra ord ska förmånstagarna ha en förvärvad rätt till kapital eller inkomst för att det årliga undantaget ska gälla.
I IRS fick ett stort nederlag i denna fråga 1991 när skattedomstolen slog fast att den avgörande faktorn för kravet på nuvarande intresse inte var sannolikheten för att förmånstagarna skulle utöva sin uttagsmöjlighet, utan huruvida förmånstagarna hade befogenhet att göra uttagen (Estate of Cristofani, 97 T.C. 74 (1991), acq. 1992-1 C.B. 1, acq. 1996-2 C.B. 1). Även om IRS gav sitt samtycke till Cristofani-beslutet, utfärdade den också en action on decision (AOD), som anger att den kommer att fortsätta att processa i situationer där den årliga uttagsbefogenheten ges till personer som inte har någon annan inkomst eller något annat intjänat kvarstående intresse i trusten än uttagsbefogenheten (AOD 1992-09).
I ett ovanligt drag utfärdade IRS en andra AOD (1996-10) om Cristofani-beslutet fem år efter händelsen. Förutom att upprepa resonemanget i den tidigare AOD:n, anges i den andra AOD:n att IRS kommer att ifrågasätta Crummey-befogenheterna om uttagsrättigheterna inte har någon verklig substans, oavsett makthavarnas andra intressen i trusterna. IRS Chief Counsel uppgav särskilt att om det finns bevis för ett avtal mellan givaren och innehavaren av befogenheten att uttagsrätten inte skulle utövas, eller om utövandet av rätten skulle resultera i negativa konsekvenser för innehavaren, kommer uttagsrätten inte att betraktas som en bona fide-gåva av ett befintligt intresse. Samtidigt med offentliggörandet av AOD 1996-10 utfärdade IRS Letter Ruling 9628004, där IRS nekade årliga undantag för överföringar till truster, delvis på grundval av sin slutsats att givaren och förmånstagarna hade en ”förhandsöverenskommelse” om att förmånstagarna inte skulle utöva sina uttagsrätter.
Försiktighet: Till följd av Letter Ruling 9628004 och AOD 1996-10 bör yrkesutövare vara medvetna om att IRS kommer att fortsätta att titta mycket noga på substansen bakom Crummey-behörighetsinnehavarnas rättigheter och det förvärvade intresse som en behörighetsinnehavare har i trusten. Praktiker bör utgå från att ett årligt undantag från gåvoskatt troligen inte kommer att tillåtas för en innehavare som inte har något annat intresse i en trust än uttagsrättigheter. Dessutom kommer IRS troligen att ifrågasätta undantag för befogenheter som innehas av villkorliga förmånstagare. Även om IRS erkänner att i Cristofani hade inte alla de innehavare av befogenheter för vilka domstolen godkände ett undantag från gåvoskatt ett inkomstintresse eller en förvärvad kvarlåtenskap i trusten (även om de som inte hade det var förmånstagare), varnar IRS för att man kommer att fortsätta att neka undantag för innehavare av Crummey-fullmakter där uttagsrättigheterna inte har någon substans, oberoende av förmånstagarnas ekonomiska intresse i trusten.
Förfall av uttagsrätt
När inkomstmottagaren och kvarlåtenskapstagaren är olika personer väntar en dold gåvoskattefälla på Crummey power holder. Om innehavaren av befogenheten (dvs. den person som har befogenhet att ta ut bidraget från trusten under en begränsad period) låter befogenheten förfalla i slutet av den angivna perioden, har han eller hon i praktiken gjort en överföring av ett framtida intresse i egendomen till kvarlåtenskaparen. Om innehavaren av befogenheten eller hans eller hennes dödsbo är arvtagaren har ingen överföring skett, eftersom han eller hon helt enkelt skulle göra en överföring till sig själv. Om fullmaktsinnehavaren och efterlevande är olika personer, kan upphörandet av fullmakten vara en skattepliktig gåva från inkomstmottagaren till efterlevande enligt fullmaktsreglerna.
För att undvika denna oväntade gåva från inkomstmottagaren till efterlevande kan Crummey-fullmakten begränsas till en nivå som inte överskrider det tillåtna undantaget från gåvoskatteavdraget för upphörande av rätt till gåva (dvs. ”fem och fem”-begränsningen där uttag inte får överstiga 5 000 US-dollar eller 5 % av fondens tillgångar, om detta är högre). Denna begränsning kanske dock inte gör det möjligt att fullt ut utnyttja det årliga undantaget från gåvoskatt. Alternativt kan fullmaktsinnehavaren ges en testamentarisk förordnandefullmakt över egendomen, vilket skulle leda till att förvaltningsegendomen inkluderas i förmånstagarens dödsbo. Den uppenbara lösningen är att göra Crummey-behörighetsinnehavaren till trustens enda förmånstagare.
Inkomstskatteöverväganden
Enligt Sec. 678(a) kommer en annan person än givaren att behandlas som ägare av varje del av en trust över vilken han har befogenhet att överföra trustinkomst eller trustkorpus till sig själv. Fram till dess att en Crummey-befogenhet utövas eller tillåts förfalla, behandlas därför innehavaren av befogenheten som ägare av all inkomst som är hänförlig till bidrag som gjorts till trusten och som är föremål för befogenheten. Sådan inkomst rapporteras direkt till innehavaren av makten enligt reglerna för rapportering av grantor trusts. Om innehavaren av befogenheten (förmånstagaren) låter uttagsbefogenheten upphöra att gälla, men behåller ett intresse i trustfastigheten (det vanliga fallet), kommer förmånstagaren att fortsätta att behandlas som ägare av den delen av trusten (Sec. 677 via Sec. 678(a)(2); Letter Ruling 200022035).
I den mån trustinkomst beskattas till en trustmottagare under 18 år, eller om barnet är 18 år eller en heltidsstuderande i åldern 19-23 år som har en förvärvsinkomst som motsvarar mindre än 50 % av hans eller hennes försörjning, kommer reglerna om kiddie tax att tillämpas. För att minimera inkomstskatteeffekterna kan förvaltaren bemyndigas att investera i icke inkomstproducerande egendom, t.ex. tillväxtaktier, eller i skattebefriade obligationer.
Andra överväganden
Andra typer av truster kan innehålla en Crummey-befogenhet; det vill säga att förmånstagaren (barnet) ges befogenhet att årligen ta ut en viss summa av inkomsten eller kapitalet. Denna befogenhet kan kvalificera gåvor till trusten för det årliga undantaget från gåvoskatt, även om uttagen kanske inte faktiskt sker. Dessutom kan Crummey-klausuler utformas så att flera förmånstagare kan invadera trusten.
Föräldrar kan föredra en Crummey-trust framför en Sec. 2503(c)-trust för att få större säkerhet om trustens upphörande. Tillgångar i en Sec. 2503(c) trust måste i allmänhet delas ut när barnet fyller 21 år, om han eller hon inte väljer att låta trusten fortsätta. Detta distributionskrav gäller inte för en Crummey trust, som enligt sina villkor kan förlänga uppsägningen långt efter 21 års ålder.
För att sammanfatta kan man säga att en Crummey trust kan påverka kundernas planering av inkomst-, dödsbo- och gåvoskatt. Därför bör man noga överväga skatte- och trustreglerna innan man inrättar en Crummey trust.
Denna fallstudie har anpassats från PPC’s Guide to Tax Planning for High Income Individuals , 15th edition, av Anthony J. DeChellis och Patrick L. Young, utgiven av Thomson Reuters/Tax & Accounting, Carrollton, Texas, 2014 ( 800-431-9025) ; tax.thomsonreuters.com).
Medverkande
Albert Ellentuck är advokat på King & Nordlinger LLP i Arlington, Va.