Un cadou se califică pentru excluderea anuală a impozitului pe donații (14.000 de dolari pentru 2014) numai dacă transferul este un interes actual în proprietate. Un interes prezent este definit ca fiind un drept nerestricționat la utilizarea, posesia sau bucuria imediată a proprietății sau a venitului din aceasta. Această cerință privind interesul prezent împiedică adesea ca o donație către un trust să se califice pentru excluderea anuală a impozitului pe donații dacă trustul acumulează venituri și amână distribuirea principalului.

Un instrument preferat al practicienilor este trustul Crummey. Acesta îndeplinește cerința interesului prezent, permițând în același timp donatorului să evite cerința trustului Sec. 2503(c) ca toate veniturile și capitalul să fie distribuite beneficiarului la vârsta de 21 de ani și cerința trustului Sec. 2503(b) ca toate veniturile să fie distribuite în prezent. Acesta a fost numit după o decizie din 1968 a Curții de Apel din circuitul al nouălea, care a fost ulterior acceptată de IRS în Rev. Rul. 73-405 (Crummey, 397 F.2d 82 (9th Cir. 1968)).

În trustul tipic Crummey, o contribuție periodică de active la trust este însoțită de o putere de retragere imediată care îi conferă beneficiarului dreptul de a retrage contribuția pentru o perioadă limitată de timp. Cu toate acestea, așteptările donatorului sunt ca puterea de retragere să nu fie exercitată (deși nu ar trebui să existe un acord expres în acest sens). Dreptul de retragere limitat al beneficiarului (o putere Crummey) face ca donația către trust să fie o donație a unui interes actual care poate fi protejată de excluderea anuală a impozitului pe donații. Prezența unui drept legal, și nu probabilitatea exercitării acestuia, este factorul determinant.

În Letter Ruling 199912016, IRS a luat în considerare patru factori pentru a stabili dacă dreptul de retragere al unui beneficiar (Crummey) califică donațiile către un trust drept donații de interes prezent:

1. Fiducia este obligată să ofere beneficiarului un preaviz rezonabil pentru exercitarea dreptului de retragere;
2. Beneficiarul beneficiază de un termen adecvat după preaviz pentru exercitarea dreptului de retragere;
3. În urma exercitării dreptului de retragere, beneficiarul va avea dreptul imediat și fără restricții la o sumă egală cu suma contribuită la fiducie; și
4. Nu există o înțelegere sau un acord, expres sau implicit, că retragerea nu va fi exercitată.

Dreptul de retragere

Beneficiarul trustului trebuie să primească o notificare efectivă a dreptului de retragere, împreună cu o perioadă rezonabilă pentru a-l exercita, în general considerată a fi de 30 de zile sau mai mult. IRS a hotărât în particular că, în lipsa unei notificări actuale că o donație este transferată către trust, nu este posibil ca un donatar să aibă beneficiul real și imediat al donației (Technical Advice Memorandum 9532001). Autorii recomandă ca notificarea să fie scrisă; de asemenea, ar trebui să se primească o confirmare scrisă din partea beneficiarului sau a reprezentantului acestuia. Instrumentul fiduciar poate limita dreptul de retragere la valoarea excluderii anuale a impozitului pe donații sau la valoarea justă de piață a bunurilor aduse la fiducie, oricare dintre acestea este mai mică.

IRS este de mult timp preocupat de aranjamentele fiduciare care oferă persoanelor fizice drepturi de retragere Crummey, dar niciun alt interes economic în venitul sau capitalul fiduciar (denumite uneori puteri Crummey „goale”). IRS susține că beneficiarii unui trust Crummey trebuie să aibă un interes economic real în proprietatea fiduciară pentru ca cerința privind interesul actual să fie îndeplinită (Letter Ruling 9045002). Cu alte cuvinte, beneficiarii ar trebui să aibă un drept dobândit asupra principalului sau venitului pentru ca excluderea anuală să se aplice.

SIR a suferit o înfrângere majoră pe această temă în 1991, când Curtea Fiscală a decis că factorul determinant în ceea ce privește cerința interesului prezent nu era probabilitatea ca beneficiarii să-și exercite puterea de retragere, ci dacă beneficiarii aveau puterea de a face retrageri (Estate of Cristofani, 97 T.C. 74 (1991), acq. 1992-1 C.B. 1, acq. 1996-2 C.B. 1). Deși IRS a consimțit la decizia Cristofani, a emis, de asemenea, o acțiune asupra deciziei (AOD), care indică faptul că va continua să litige în situațiile în care puterea de retragere anuală este acordată unor persoane care nu au venituri sau interese reziduale dobândite în trust, altele decât puterea de retragere (AOD 1992-09).

Într-o mișcare neobișnuită, IRS a emis o a doua AOD (1996-10) cu privire la decizia Cristofani la cinci ani de la eveniment. Pe lângă faptul că repetă raționamentul din AOD-ul anterior, cel de-al doilea afirmă că IRS va contesta puterile Crummey dacă drepturile de retragere nu au o substanță reală, indiferent de celelalte interese ale deținătorilor de putere în trusturi. În mod specific, consilierul șef al IRS a declarat că, dacă există dovezi ale unui acord între donator și deținătorul de putere conform căruia dreptul de retragere nu va fi exercitat sau dacă exercitarea dreptului ar avea consecințe negative pentru deținător, dreptul de retragere nu va fi considerat o donație de bună credință a unui interes actual. Simultan cu publicarea AOD 1996-10, IRS a emis Letter Ruling 9628004, în care a refuzat excluderile anuale privind transferurile către trusturi, bazându-se parțial pe constatarea sa că donatorul și beneficiarii au avut o „înțelegere prestabilită” că beneficiarii nu își vor exercita drepturile de retragere.

Atenție: Ca urmare a Letter Ruling 9628004 și AOD 1996-10, practicienii ar trebui să fie conștienți de faptul că IRS va continua să analizeze foarte atent substanța din spatele drepturilor deținătorilor de putere Crummey și a interesului dobândit pe care un deținător de putere îl are în trust. Practicianul ar trebui să pornească de la premisa că, probabil, nu va fi permisă o excludere anuală a impozitului pe donații pentru un deținător de putere care nu are niciun interes într-un trust în afară de drepturile de retragere. În plus, IRS va contesta probabil excluderile pentru puterile deținute de beneficiarii contingenți. Deși IRS recunoaște că, în cazul Cristofani, nu toți deținătorii de împuterniciri pentru care instanța a permis o excludere a impozitului pe donații aveau un venit sau un interes rezidual dobândit în trust (deși cei care nu aveau un astfel de interes erau beneficiari contingenți), acesta avertizează că va continua să refuze excluderile pentru deținătorii de împuterniciri Crummey în cazul în care drepturile de retragere nu au nicio substanță, indiferent de interesul economic al beneficiarilor în trust.

Caducitatea dreptului de retragere

În cazul în care beneficiarul venitului și beneficiarul rămășiței sunt persoane fizice diferite, o capcană ascunsă a impozitului pe donații îl așteaptă pe deținătorul puterii Crummey. În cazul în care deținătorul puterii (adică persoana fizică care are puterea de a retrage contribuția din trust pentru o perioadă limitată) permite ca puterea să se stingă la sfârșitul perioadei specificate, el sau ea a efectuat, de fapt, un transfer al unui interes viitor în proprietate către cel care rămâne în viață. În cazul în care titularul împuternicirii sau moștenirea sa este persoana rămasă, nu a avut loc niciun transfer, deoarece acesta ar face pur și simplu un transfer către el însuși. În cazul în care titularul împuternicirii și persoana rămasă sunt persoane fizice diferite, expirarea împuternicirii poate fi o donație impozabilă de la beneficiarul de venit la persoana rămasă, în conformitate cu normele privind împuternicirea.

Pentru a evita această donație neașteptată de la beneficiarul de venit la persoana rămasă, împuternicirea Crummey poate fi limitată la un nivel care nu depășește scutirea de impozit pe donații permisă pentru dreptul de expirare (de exemplu, limitarea „cinci și cinci”, în care retragerile nu pot depăși 5 000 de dolari sau 5% din activele trustului, dacă este mai mare). Cu toate acestea, este posibil ca această limitare să nu permită utilizarea integrală a excluderii anuale a impozitului pe donații. În mod alternativ, deținătorul de putere ar putea primi o împuternicire testamentară de numire asupra proprietății, ceea ce ar face ca proprietatea fiduciară să fie inclusă în patrimoniul beneficiarului. Soluția evidentă este de a face din deținătorul de putere Crummey unicul beneficiar al trustului.

Considerații privind impozitul pe venit

În conformitate cu Sec. 678(a), o persoană, alta decât constituitorul, va fi tratată ca proprietar al oricărei părți dintr-un trust asupra căreia are puterea de a investi în sine veniturile trustului sau fondul de acțiuni. Prin urmare, până în momentul în care o putere Crummey este exercitată sau i se permite să se stingă, deținătorul puterii este tratat ca proprietar al oricărui venit care poate fi atribuit contribuțiilor făcute la trust care fac obiectul puterii. Astfel de venituri sunt raportate direct deținătorului puterii în conformitate cu normele de raportare ale grantor trust. În cazul în care deținătorul puterii (beneficiarul) permite ca puterea de retragere să devină caducă, dar păstrează un interes în proprietatea fiduciară (cazul obișnuit), beneficiarul va continua să fie tratat ca proprietar al acelei părți a fiduciei [Sec. 677 prin Sec. 678(a)(2); Letter Ruling 200022035].

În măsura în care venitul trustului este impozitat pentru un beneficiar al trustului cu vârsta sub 18 ani sau dacă copilul are 18 ani sau este un student cu normă întreagă cu vârsta cuprinsă între 19 și 23 de ani care a obținut un venit egal cu mai puțin de 50% din întreținerea sa, se vor aplica regulile privind impozitul pe copii. Pentru a minimiza efectele impozitului pe venit, fiduciarul ar putea fi autorizat să investească în bunuri care nu produc venituri, cum ar fi acțiunile de creștere, sau în obligațiuni scutite de impozit.

Alte considerații

Alte tipuri de trusturi pot conține o putere Crummey; adică, beneficiarului (copilul) i se acordă puterea de a retrage anual o anumită sumă din venit sau din capital. Această putere poate califica donațiile către trust pentru excluderea din impozitul anual pe donații, chiar dacă retragerile nu au loc efectiv. De asemenea, clauzele Crummey pot fi structurate astfel încât să permită mai multor beneficiari să invadeze trustul.

Părinții pot prefera un trust Crummey în locul unui trust Sec. 2503(c) pentru a obține mai multă certitudine cu privire la încetarea trustului. Activele dintr-un trust Sec. 2503(c) trebuie, în general, să fie distribuite atunci când copilul împlinește vârsta de 21 de ani, cu excepția cazului în care acesta alege să lase trustul să continue. Această cerință de distribuire nu se aplică unui trust Crummey, care poate, prin termenii săi, să prelungească încetarea cu mult după vârsta de 21 de ani.

Pentru a rezuma, un trust Crummey poate afecta planificarea impozitului pe venit, pe succesiune și pe donații a clienților. Prin urmare, ar trebui să se acorde o atenție deosebită normelor fiscale și fiduciare înainte de a înființa un trust Crummey.

Acest studiu de caz a fost adaptat din PPC’s Guide to Tax Planning for High Income Individuals , ediția a 15-a, de Anthony J. DeChellis și Patrick L. Young, publicat de Thomson Reuters/Tax & Accounting, Carrollton, Texas, 2014 ( 800-431-9025) ; tax.thomsonreuters.com).

Colaboratori

Albert Ellentuck este consilier juridic la King & Nordlinger LLP în Arlington, Va.

.