Arbitragem e mediação são métodos alternativos para a resolução de disputas, permitindo que pessoas ou empresas cheguem a um acordo privado sobre uma situação que de outra forma poderia ser litigada através do sistema judicial. Cada processo tem seus próprios prós e contras a considerar.

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Bases de Arbitragem

Arbitragem é um método de resolução de disputa no qual as partes aparecem perante um árbitro, que pode ser um juiz aposentado ou alguém com experiência na indústria em questão. O processo de arbitragem é semelhante a um processo judicial, mas menos formal, na medida em que cada parte tem a oportunidade de apresentar provas, oferecer depoimentos de testemunhas e fazer argumentos. Cada uma das partes pode ter advogados representando-as.

As partes concordam que o árbitro decide o resultado da disputa. A arbitragem pode ser obrigatória, onde não há oportunidade de ir ao tribunal se você não estiver satisfeito com o resultado, ou não obrigatória, onde ela não remove seus direitos de prosseguir com o assunto em tribunal.

Muitos contratos agora incluem cláusulas de arbitragem, exigindo que as partes usem a arbitragem para resolver quaisquer disputas. Estes tipos de cláusulas podem ser prejudiciais para pequenas empresas e consumidores que assinam um contrato com uma grande empresa. Por exemplo, a cláusula geralmente escolhe um local para a arbitragem, o que pode ser inconveniente e caro para o consumidor. Uma cláusula de arbitragem também é normalmente uma situação de take-it-or-leave-it: se o consumidor não concordar com a cláusula de arbitragem, o negócio termina, o que pode resultar em um desequilíbrio de poder.

Pros e Cons of Arbitration

Há vantagens na arbitragem, que incluem:

• O processo é mais rápido e menos dispendioso do que passar pelos tribunais.
• As partes têm o poder de escolher o árbitro, enquanto em tribunal, o caso é decidido por um juiz ou um júri.
• A questão da arbitragem permanece privada e não é pública.
• Um caso de arbitragem é menos formal do que um caso em tribunal, com regras menos rígidas.

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Também há alguns inconvenientes:

• Se a arbitragem for vinculativa, você não tem mais recurso, o que significa que você não pode recorrer como em um caso judicial.
• O árbitro pode não ser objetivo, particularmente porque a arbitragem é comercializada diretamente para empresas de certos setores, implicando que o árbitro pode ser solidário com a empresa e não com o consumidor.
• Porque a arbitragem não é tornada pública, a falta de transparência pode fazer com que ela seja tendenciosa.
• Embora a arbitragem seja geralmente menos cara do que um julgamento, os custos da arbitragem têm aumentado constantemente, tornando-a um processo não barato.

Bases da mediação

Mediação é um processo no qual um mediador, um terceiro neutro, trabalha com as partes em disputa para chegar a uma resolução mutuamente acordada. O mediador geralmente recebeu treinamento de mediação e pode ser um advogado, juiz aposentado, ou em alguns casos, como o divórcio, um terapeuta. O processo de mediação é cooperativo e focado em trabalhar através de questões de modo a chegar a uma solução que cada parte esteja confortável. A mediação é por vezes um passo necessário para avançar com um processo judicial: por exemplo, na Califórnia, os casos de custódia têm de passar por mediação antes de se avançar para um julgamento.

A mediação é tratada através de uma série de reuniões. Não há audiências formais. O mediador pode reunir-se com as partes em conjunto e/ou separadamente e, em vez de tomar uma decisão sobre a disputa, escreve o acordo que as partes alcançam. O acordo é não vinculativo até ser convertido em ordem judicial ou julgamento.

Pros e Cons de Mediação

Há muitas vantagens em utilizar a mediação para resolver uma disputa, incluindo:

• O processo é menos dispendioso do que um processo judicial.
• Um resultado pode ser alcançado muito mais rapidamente através da mediação do que através do tribunal.
• O processo é privado e não faz parte do registo público.
• O processo de mediação pode ser tão flexível quanto as partes precisarem, o que significa que pode ser tão longo ou curto quanto necessário e ser agendado sempre que todos concordem.
• A natureza criativa do processo permite que as partes apresentem as suas próprias soluções para o problema, que podem ser tão fora da caixa quanto quiserem.
• As partes têm a oportunidade de falar e negociar directamente entre si, o que lhes permite chegar ao âmago da questão.
• A mediação encoraja a capacidade de resolução de conflitos, para que as partes que se submetem à mediação possam mais tarde aplicar essas capacidades por conta própria, evitando tanto o tribunal como a mediação.
• Os mediadores permanecem completamente neutros e não tomam qualquer decisão no caso. Em vez disso, o mediador está lá para orientar as partes, oferecer sugestões e fazer avançar o processo.
• Ninguém ganha ou perde na mediação. Em vez disso, as partes criam um resultado mutuamente aceitável.

Como na arbitragem, a mediação também tem alguns inconvenientes a considerar, incluindo:

• Pessoas que não se sentem à vontade para falar por si mesmas podem achar a mediação desafiadora.
• Se houver um desequilíbrio de poder entre as partes, a mediação pode não ser um processo justo. Por exemplo, nas famílias em que ocorreu violência doméstica, a mediação geralmente não é uma forma apropriada de resolver uma questão de direito da família.
• Os padrões de formação e certificação de mediadores variam muito – e alguns estados não têm quaisquer requisitos para colocar uma telha como mediador – por isso pode ter de fazer compras para encontrar um mediador que ofereça o nível de experiência de que necessita.
• Se as partes estão absolutamente entrincheiradas nas suas posições, é pouco provável que a mediação seja bem sucedida.
• Um acordo alcançado na mediação não é legalmente aplicável, pelo que pode haver problemas de conformidade.

Arbitragem e mediação oferecem ambas alternativas mais expeditas e económicas a um processo judicial tradicional. No entanto, não são de tamanho único, por isso é importante considerar o que pode funcionar melhor na sua situação.