Un regalo si qualifica per l’esclusione annuale dell’imposta sui regali (14.000 dollari per il 2014) solo se il trasferimento è di un interesse presente nella proprietà. Un interesse attuale è definito come un diritto illimitato all’uso immediato, al possesso o al godimento della proprietà o al reddito da essa. Questo requisito di interesse presente spesso impedisce che una donazione a un trust si qualifichi per l’esclusione annuale dell’imposta sulle donazioni se il trust accumula reddito e rinvia la distribuzione del capitale.

Uno strumento preferito dai professionisti è il trust Crummey. Soddisfa il requisito dell’interesse presente mentre permette al donatore di evitare il requisito del contratto fiduciario Sec. 2503(c) che tutto il reddito e il capitale siano distribuiti al beneficiario all’età di 21 anni e il requisito del contratto fiduciario Sec. 2503(b) che tutto il reddito sia distribuito attualmente. Il nome deriva da una decisione del 1968 della Corte d’Appello del Nono Circuito che fu successivamente accettata dall’IRS nella Rev. Rul. 73-405 (Crummey, 397 F.2d 82 (9th Cir. 1968)).

Nel tipico trust Crummey, un contributo periodico di beni al trust è accompagnato da un potere di ritiro immediato che dà al beneficiario il diritto di ritirare il contributo per un tempo limitato. Tuttavia, l’aspettativa del donatore è che il potere di ritiro non sarà esercitato (anche se non ci dovrebbe essere un accordo espresso in tal senso). Il diritto di ritiro limitato del beneficiario (un potere Crummey) fa sì che la donazione al trust sia una donazione di un interesse presente che può essere protetto dall’esclusione annuale dell’imposta sulle donazioni. È la presenza di un diritto legale, non la probabilità del suo esercizio, che è il fattore determinante.

Nella Letter Ruling 199912016, l’IRS ha considerato quattro fattori per determinare se il diritto di recesso di un beneficiario (Crummey) qualificava i regali a un trust come regali di interesse attuale:

1. Il trust è tenuto a dare al beneficiario un preavviso ragionevole in cui esercitare il diritto di recesso;
2. Il beneficiario ha un tempo adeguato dopo il preavviso in cui esercitare il diritto di recesso;
3. Esercitando il diritto di recesso, il beneficiario avrà il diritto immediato e illimitato a un importo pari all’importo contribuito al trust; e
4. Non c’è alcuna intesa o accordo, espresso o implicito, che il ritiro non sarà esercitato.

Diritto di recesso

Il beneficiario del trust deve ricevere un avviso effettivo del diritto di recesso insieme a un periodo ragionevole per esercitarlo, generalmente considerato di 30 giorni o più. L’IRS ha stabilito privatamente che senza un avviso attuale che un dono viene trasferito al trust, non è possibile per un donatario avere il beneficio reale e immediato del dono (Technical Advice Memorandum 9532001). Gli autori raccomandano che la notifica sia scritta; inoltre, un riconoscimento scritto dovrebbe essere ricevuto dal beneficiario o dal rappresentante del beneficiario. Lo strumento fiduciario può limitare il diritto di recesso all’importo dell’esclusione annuale dell’imposta sulle donazioni o al valore equo di mercato della proprietà conferita al trust, se inferiore.

L’IRS è stato a lungo preoccupato degli accordi fiduciari che danno agli individui diritti di recesso Crummey ma nessun altro interesse economico nel reddito o nel capitale del trust (a volte indicati come poteri Crummey “nudi”). L’IRS sostiene che i beneficiari di un trust Crummey devono avere un effettivo interesse economico nella proprietà del trust per soddisfare il requisito dell’interesse presente (Letter Ruling 9045002). In altre parole, i beneficiari devono avere un diritto acquisito al capitale o al reddito per applicare l’esclusione annuale.

L’IRS ha subito una grande sconfitta su questo argomento nel 1991 quando la Corte Tributaria ha stabilito che il fattore di controllo nel requisito dell’interesse presente non era la probabilità che i beneficiari esercitassero il loro potere di ritiro, ma se i beneficiari avevano il potere di fare i ritiri (Estate of Cristofani, 97 T.C. 74 (1991), acq. 1992-1 C.B. 1, acq. 1996-2 C.B. 1). Sebbene l’IRS abbia accettato la decisione Cristofani, ha anche emesso un’azione sulla decisione (AOD), che indica che continuerà a litigare in situazioni in cui il potere di prelievo annuale è concesso a persone che non hanno reddito o interessi residui acquisiti nel trust diversi dal potere di prelievo (AOD 1992-09).

In una mossa insolita, l’IRS ha emesso un secondo AOD (1996-10) sulla decisione Cristofani cinque anni dopo l’evento. Oltre a ripetere la logica dell’AOD precedente, il secondo afferma che l’IRS sfiderà i poteri Crummey se i diritti di recesso non hanno sostanza reale, indipendentemente dagli altri interessi dei detentori del potere nei trust. In particolare, l’IRS Chief Counsel ha dichiarato che se c’è la prova di un accordo tra il donatore e il detentore del potere che il diritto di recesso non sarebbe stato esercitato, o se l’esercizio del diritto avrebbe portato a conseguenze negative per il detentore, il diritto di recesso non sarà considerato un dono in buona fede di un interesse presente. Contemporaneamente al rilascio dell’AOD 1996-10, l’IRS ha emesso la Letter Ruling 9628004, in cui ha negato le esclusioni annuali sui trasferimenti ai trust, basandosi in parte sulla sua constatazione che il donatore e i beneficiari avevano un “accordo prestabilito” che i beneficiari non avrebbero esercitato i loro diritti di recesso.

Attenzione: Come risultato della Letter Ruling 9628004 e dell’AOD 1996-10, i professionisti dovrebbero essere consapevoli che l’IRS continuerà a guardare molto attentamente la sostanza dietro i diritti dei detentori di potere Crummey e l’interesse acquisito che un detentore di potere ha nel trust. Il professionista dovrebbe supporre che un’esclusione annuale dell’imposta sulle donazioni probabilmente non sarà consentita per un detentore di potere che non ha alcun interesse in un trust diverso dai diritti di ritiro. Inoltre, l’IRS probabilmente contesterà le esclusioni per i poteri detenuti da beneficiari contingenti. Mentre l’IRS riconosce che in Cristofani non tutti i detentori di potere per i quali è stata permessa un’esclusione dell’imposta sulle donazioni da parte del tribunale avevano un reddito o un interesse residuo acquisito nel trust (anche se quelli che non l’avevano erano beneficiari contingenti), avverte che continuerà a negare le esclusioni per i detentori di potere Crummey dove i diritti di recesso non hanno sostanza, indipendentemente dall’interesse economico dei beneficiari nel trust.

Decadenza del diritto di recesso

Quando il beneficiario del reddito e il remainderman sono persone diverse, una trappola nascosta dell’imposta sulle donazioni attende il detentore del potere Crummey. Se il detentore del potere (cioè l’individuo che ha il potere di ritirare il contributo dal trust per un periodo limitato) permette al potere di decadere alla fine del periodo specificato, lui o lei ha in effetti fatto un trasferimento di un interesse futuro nella proprietà al beneficiario finale. Se il detentore del potere o il suo patrimonio è il remainderman, non si è verificato alcun trasferimento, perché lui o lei starebbe semplicemente facendo un trasferimento a se stesso. Se il detentore del potere e il remainderman sono individui diversi, la decadenza del potere può essere una donazione tassabile dal beneficiario del reddito al remainderman secondo le regole del potere di nomina.

Per evitare questa donazione inaspettata dal beneficiario del reddito al remainderman, il potere Crummey può essere limitato a un livello che non superi l’esenzione dall’imposta sulle donazioni del diritto di decadenza consentita (cioè, la limitazione “cinque e cinque”, dove i prelievi non possono superare $5.000 o il 5% del patrimonio del trust, se maggiore). Tuttavia, questa limitazione potrebbe non consentire il pieno utilizzo dell’esclusione annuale dell’imposta sulle donazioni. In alternativa, al titolare del potere potrebbe essere dato un potere testamentario di nomina sulla proprietà, che causerebbe l’inclusione della proprietà fiduciaria nel patrimonio del beneficiario. La soluzione ovvia è quella di rendere il detentore del potere Crummey l’unico beneficiario del trust.

Considerazioni sull’imposta sul reddito

Secondo la Sezione 678(a), una persona diversa dal concedente sarà trattata come il proprietario di qualsiasi parte di un trust su cui ha il potere di trasferire il reddito o il corpo del trust a se stesso. Pertanto, finché un potere Crummey non viene esercitato o lasciato decadere, il detentore del potere è trattato come il proprietario di qualsiasi reddito attribuibile ai contributi fatti al trust che sono soggetti al potere. Tale reddito viene riportato direttamente al detentore del potere in base alle regole di segnalazione del trust grantor. Se il detentore del potere (beneficiario) lascia decadere il potere di recesso, ma mantiene un interesse nella proprietà fiduciaria (il caso usuale), il beneficiario continuerà ad essere trattato come proprietario di quella parte del trust (Sec. 677 via Sec. 678(a)(2); Letter Ruling 200022035).

Nella misura in cui il reddito del trust è tassato a un beneficiario del trust di età inferiore ai 18 anni, o se il bambino ha 18 anni o è uno studente a tempo pieno di età 19-23 che ha guadagnato un reddito pari a meno del 50% del suo mantenimento, si applicano le regole della kiddie tax. Per minimizzare gli effetti dell’imposta sul reddito, il fiduciario potrebbe essere autorizzato a investire in proprietà che non producono reddito, come azioni in crescita, o in obbligazioni esenti da tasse.

Altre considerazioni

Altri tipi di trust possono contenere un potere di Crummey; cioè, al beneficiario (figlio) è concesso il potere di ritirare una specifica quantità di reddito o capitale annualmente. Questo potere può qualificare i doni al trust per l’esclusione dell’imposta annuale sulle donazioni, anche se i prelievi possono non verificarsi effettivamente. Inoltre, le clausole Crummey possono essere strutturate per permettere a più beneficiari di invadere il trust.

I genitori possono preferire un trust Crummey rispetto a un trust Sec. 2503(c) per avere più certezza sulla fine del trust. Le attività in un contratto fiduciario Sec. 2503(c) generalmente devono essere distribuite quando il figlio raggiunge i 21 anni, a meno che lui o lei non scelga di far continuare il contratto. Questo requisito di distribuzione non si applica a un contratto fiduciario Crummey, che può, per i suoi termini, estendere la cessazione ben oltre i 21 anni.

Per riassumere, un contratto fiduciario Crummey può influenzare il reddito dei clienti, il patrimonio e la pianificazione fiscale delle donazioni. Pertanto, prima di istituire un contratto fiduciario Crummey, è necessario considerare attentamente le regole fiscali e fiduciarie.

Questo caso di studio è stato adattato da PPC’s Guide to Tax Planning for High Income Individuals , 15a edizione, di Anthony J. DeChellis e Patrick L. Young, pubblicato da Thomson Reuters/Tax & Accounting, Carrollton, Texas, 2014 ( 800-431-9025) ; tax.thomsonreuters.com).

Collaboratori

Albert Ellentuck è consigliere di King & Nordlinger LLP ad Arlington, Va.